研究丨新《公司法》下国有企业吸收合并的法律路径及操作要点解析（上）

除此以外，根据中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于进一步推进国有企业贯彻落实“三重一大”决策制度的意见》要求，公司合并属于企业兼并重组的重大决策事项，属于事项范围。应当经党委（党组）意见集体决策，涉及职工切身利益的重大事项，应当听取企业工会的意见，并通过职工代表大会或其他形式听取职工群众的意见和建议。

3.编制资产负债表和财产清单：

根据新《公司法》第二百二十条规定，公司合并应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。

合并各方需编制真实、详尽的资产负债表和财产清单，确保反映公司实际财产状况。合并前的资产负债表应详细列明公司的资产、负债和所有者权益，确保其真实性、准确性和完整性；财产清单包括但不限于固定资产、流动资产、无形资产和其他资产，应详细记录每项资产的性质、数量、价值和状态，以便于合并后的财产评估和分配。公司吸收合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司承继。

4.审计与评估：

根据《国有资产评估管理办法》第三条规定，国有资产占有单位在企业兼并等情形下应对国有资产进行评估，确保国有资产不流失。

在编制资产负债表和财产清单的基础上，合并各方应委托具有资质的审计机构对公司的财务状况进行审计，并由评估机构对公司的资产进行评估，以确保合并的公正性和合理性。

需要注意的是，根据《企业国有资产评估管理暂行办法》第七条规定，国有独资企业与其下属独资企业（事业单位）之间或其下属独资企业（事业单位）之间的合并，可以不对相关国有资产进行评估。

5.签订合并协议：

合并各方根据审计、评估结果，签订《吸收合并协议》。合并各方签订书面合并协议，应明确合并的条款和条件，包括但不限于合并各方的基本信息、合并目的和理由、合并方式、合并后公司的基本信息（名称、注册资本、注册地址、经营范围等）、合并各方的股权结构（包括各股东的出资额、出资方式、股权比例等）、合并后公司的组织结构、资产评估结果、债权债务处理方案、合并各方的权利和义务、争议解决机制以及其他协议各方认为需要规定的具体事项。

6.通知债权人及公告：

依据新《公司法》第二百二十条，“公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上或者国家企业信用信息公示系统公告。债权人自接到通知之日起三十日内，未接到通知的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。”

即合并决议作出后，应通知债权人并在报纸上或者国家企业信用信息公示系统公告，债权人有权在规定时间内提出异议。合并各方应向股东、债权人及其他利益相关方充分披露合并的相关信息，包括合并协议的内容、资产负债表和财产清单等，以保障各方的知情权。

7.会计处理：

合并公告以后，进行账务处理，包括调账、报表合并等。

8.工商变更登记与注销登记：

合并完成后，存续公司应依法向公司登记机关申请办理工商变更登记，被吸收合并各方应当解散，依法申请办理注销登记。此外，依据《中央党政机关和事业单位所属企业国有资本产权登记管理暂行办法》第十四条第一项规定，因合并新设立企业，企业应当办理占有产权登记。

二、税务处理

1.企业所得税

国有企业在合并过程中，如果资产评估增值，可能需要缴纳企业所得税。根据《企业所得税法》，在一般税务处理下，吸收合并中被合并企业应视为按公允价值转让、处置全部资产，计算资产的转让所得，依法缴纳所得税，合并过程中的资产转让所得应计入当期应纳税所得额。合并双方需合理确定资产和负债的计税基础，以确保税务合规。

根据财政部、国家税务总局《关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》第五条规定，企业重组重组同时符合下列条件的，适用特殊性税务处理规定：

（一）具有合理的商业目的，且不以减少、免除或者推迟缴纳税款为主要目的。

（二）被收购、合并或分立部分的资产或股权比例符合本通知规定的比例。

（三）企业重组后的连续12个月内不改变重组资产原来的实质性经营活动。

（四）重组交易对价中涉及股权支付金额符合本通知规定比例。

（五）企业重组中取得股权支付的原主要股东，在重组后连续12个月内，不得转让所取得的股权。

2.增值税

根据《国家税务总局关于纳税人资产重组有关增值税问题的公告》（国家税务总局公告2011年第13号）规定，纳税人在资产重组过程中，通过合并、分立、出售、置换等方式，将全部或者部分实物资产以及与其相关联的债权、负债和劳动力一并转让给其他单位和个人，不属于增值税的征税范围，其中涉及的货物转让，不征收增值税。

根据财税（2016）36号文附件2《营业税改征增值税试点有关事项的规定》，在资产重组过程中，通过合并、分立、出售、置换等方式，将全部或者部分实物资产以及与其相关联的债权、负债和劳动力一并转让给其他单位和个人，其中涉及的不动产、土地使用权转让行为，属于不征收增值税项目。

综上所述，纳税人通过合并方式发生转让货物、不动产、土地使用权的行为，不征收增值税。

3.土地增值税

根据《关于继续实施企业改制重组有关土地增值税政策的公告》（财政部税务总局公告2023年第51号）规定，按照法律规定或者合同约定，两个或两个以上企业合并为一个企业，且原企业投资主体存续的，对原企业将房地产转移、变更到合并后的企业，暂不征收土地增值税。即国企吸收合并情形下，房产转移、变更到合并后的企业，不征收土地增值税。

4.印花税

根据《印花税法》第十二条第二款规定，根据国民经济和社会发展的需要，国务院对居民住房需求保障、企业改制重组、破产、支持小型微型企业发展等情形可以规定减征或者免征印花税，报全国人民代表大会常务委员会备案。

5.契税

根据《中华人民共和国契税法》第六条第二款规定，根据国民经济和社会发展的需要，国务院对居民住房需求保障、企业改制重组、灾后重建等情形可以规定免征或者减征契税，报全国人民代表大会常务委员会备案。

根据《关于继续实施企业、事业单位改制重组有关契税政策的公告》（财政部税务总局公告2023年第49号）规定，两个或两个以上的公司，依照法律规定、合同约定，合并为一个公司，且原投资主体存续的，对合并后公司承受原合并各方土地、房屋权属，免征契税。

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作者简介

张丹丹

北京办公室 合伙人

业务领域：公司股权治理、争议解决、企业增资、并购重组及上市业务

邮箱：zhangdandan@dtlawyers.com.cn

赵宇彤

北京办公室 实习律师

业务领域：公司股权治理

邮箱：zhaoyutong@dtlawyers.com.cn

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